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网络游戏中的无形财产
来源:泽富律师事务所--陈勇 ? 时间:2010-11-17 11:04:44

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摘要:网络游戏无形虚拟财产的法律保护是目前法律界的一个热门话题,对无形虚拟财产的法律性质是是一种财产,可以纳入合同法、物权法或着作权法等的调整范围。而且这种财产是一种新型财产,对人具有有用性,就具有财产性质,应该通过立法确认一种新型财产权对其进行保护和调整。而我国现行法律并没有针对此问题作出明确的法律规定。加快进行相关的法律制度建设以保护具有中国特色的网络游戏业的健康发展,已成为网络游戏产业发展的重要课题。笔者在文中对无形虚拟财产的提出,无形虚拟财产的财产属性、价值,无形虚拟财产的特征、举证责任、游戏终止运营时关于虚拟物的责任和义务以及相关的重点问题进行了论述。希望对无形虚拟财产的法律研究以及相关立法起到参考作用。
关键词:网络游戏;无形虚拟财产;法律性质;法律保护
网络游戏对于我们大多数人来说已经不陌生了,无论是身边的朋友、同学或者是在网吧里,都有大量的网络游戏玩家,网络游戏是互联网的一项重要衍生产品,自其问世以来,发展迅猛,逐渐成为一个重要的新兴产业,其规模和利润都相当可观。网络游戏已经开始并将继续成为我国经济的新的增长点,网络游戏产业的增长,最充分地体现了网络产业的“自然蛮荒”属性,它无边无际地生长着,超越人们的想像,也超越政府的控制。相反,正如,网络游戏技术被纳入国家计划一样,政府已经别无选择地被卷入了这个包含着巨大商业机会的朝阳产业中。在这个前提下,我们不再有必要来谈论是否需要发展中国的网络游戏产业,甚至也没有必要谈论对这个奇迹般地增长的产业,政府是应当采取激励政策还是遏制政策这一类问题。网络游戏产业在给我们带来巨大的GDP增长值的同时,对我们的社会文化将产生什么样的影响?是祸?是福?网络游戏的发展反映了一个国家互联网的发展程度和科技发展水平,对于一些网络游戏玩家来说,网络游戏是他们在空闲时用来调整自己心态和精神状态的一个工具,一些玩家平时都生活在大量的工作和学习之的重压之中,偶尔玩一玩网络游戏可以缓解他们的压力,给他们的业余生活带来色彩,可以暂时忘掉他们的不愉快和生活学习上的烦恼,有利于他们的日常工作。网络游戏玩家的年龄在我国随着网络的普及已经越来越低龄化,它对年轻人人格成长的影响是潜移默化的,同时也带来巨大的负面影响。青少年自控能力差,很容易沉迷在虚幻的世界里,长时间上网对身体发育也带来巨大危害,网络综合症、忧郁、自闭、甚至引发犯罪…… 所以很多人都将网络游戏称为电子海洛因。不可否认网络游戏这柄双刃剑对社会的影响是非常深远的,不论是负面影响或是对社会的发展上来看,我们都不能片面的对待。许多网络游戏玩家沉溺于网络游戏之中而不可自拔,有许多人都很喜爱网络,但网络游戏却让人情有独钟。有些人迷上游戏之后,昼夜地玩着游戏,还有的甚至把眼睛给玩瞎了。痴迷于网络游戏不可自拔与服用毒品成瘾一样,危害深重,不仅侵占青少年的学习时间。越来越多的青少年沉溺于网络游戏,不仅浪费了无数父母的血汗钱,也白白耗费了自己本应用于学习的时间和精力。大好的青春年华被虚掷,多少有才华的少年一旦被网络游戏俘虏后学习一落千丈,失去了积累知识、培养科学方法的宝贵机会。多少有潜力的青年从此走了下坡路,国家的宝贵人才被摧残。近年来,网吧对学校成包围之势,大学生进入网吧频繁,这种现象给学校管理和学生成长带来了诸多问题。大学生网络成瘾是指大学生花费在网络上的时间越来越长,不玩网络就会出现各种躯体不适和情绪障碍的一种社会性现象。有的大学生独立性差,自控能力低,如果长期到网吧玩游戏,极易产生上瘾的症状,一些大学生由于性格不合群、忧郁、孤僻,在现实生活中往往成为被忽视的对象,因此,只有借助网络游戏这个平台,在游戏里,不断的练级、买装备,其角色在游戏中也是数一,数二的,也许只有在网络游戏中的成功才能摆脱现实的一些不满足,于是不可自拔,对自己的身体、心理还有人际关系都造成了严重的影响。网络游戏不止影响玩家的身体和心理健康,而且还引发了一系列的社会问题,由于网络游戏的特殊性,很多人花费了大量时间、金钱、精力去打造一套自己理想的装备、武器,由于某种原因而丢失或者被盗,甚至连帐号也丢失,很多玩家不甘心就和网吧的管理员发生纠纷,甚至直接找到运营商未果,就直接找到对方,于是就发生了打架、斗呕甚至发生了流血事件。这样的事情发生在我身边的就不止一例,玩家的“无形虚拟财产”丢失以后往往很难举证,而且对于网络游戏的装备是否是财产还存在很大的争议。目前社会各界对此类事件给予了越来越大的关注,网络游戏的“无形虚拟财产”是否作为财产还需对网络游戏本身进行正确的理论分析。
网络游戏是基于网络组建的一个虚拟社区平台,众多玩家在其中游戏,交流。且玩家均以低龄化为主,大多为从十几岁至二十几岁的年龄群。它有着单机游戏无法媲美的魅力。网络游戏是一种可传播文化意识的娱乐形态,由于游戏者长年累月地参与其中,它对年轻人人格成长的影响是潜移默化的。它的影响远非一两部进口大片或几部电视剧所能比拟。网络游戏不同于单机版的游戏,单机游戏只在玩家家里进行,那属于一种私密的生活。而网游内人与人交流,竞争的最大化,亲身在不可思议的各种世界中体验不同时代的人生乐趣。在以前,这些剧情往往都只出现在故事里,或者电影上,普通的人根本无法体验到的。而现在可以在这个世界里随心所欲的去做任何自己想做的事。可网游里也是人们活动的地方。尽管是虚拟世界也会有冲突和纠纷。因此而产生出的问题也渐渐的浮出了水面。网游是一种社会环境,玩家的一举一动不再属于自己的私密空间,而是具有社会影响的行为。因此,对网游立法,规范网游、引导网游成了有关部门刻不容缓的责任。现在的网游基本处于无政府状态,有关部门的所谓审批仅仅简单化的停留在有无色情、暴力、反动的内容上。这种管理等于没有管理。因为,网游对年轻人的影响决不是如此简单。网游是一个不间断进行着的虚拟社会,这个社会环境中的游戏规则、人际交往中利益冲突的解决方法才是真正潜移默化地影响年轻人的因素。因此,要把握网游的教育影响力,必须深入到网游当中去。①
一、我国无形虚拟财产的保护现状
网络游戏无形虚拟财产是知网络游戏中的帐号及角色等级、装备和虚拟货币等,在技术本质上是一串计算机字符串,而在网络游戏的环境中,体现为具有某些游戏功能的物品,如游戏中用于交易流通的金币、武器、盔甲等。玩家从视觉上看起来是个物品,故我们形象地称之为“无形虚拟财产”。如果你不是网络游戏的玩家,
①摘自《时代报》200595日第3
你会觉得无形虚拟财产毫无用处、一钱不值。但对于网络游戏玩家来说,这些装备能使他们在网络游戏虚拟世界中出类拔萃,获得无穷的精神快感;而对于一些级别特别高的玩家来说更能在网络游戏里所向披靡。所以,在所有玩家眼里,颇具价值的无形虚拟财产的交易现象非常普遍,交易方式也多种多样:有的在同一游戏环境中符合游戏规则的物物交换;有以游戏虚拟货币购买装备;还有在网站上公开或私下用现金购买,甚至还出现了有组织的虚拟游戏货币的跨国交易。由此而产生的因无形虚拟财产交易不规范而带来的纠纷也屡屡发生。无形虚拟财产不再孤立地存在于网络游戏虚拟空间,而与现实社会发生了具有法律意义的联系。
近年来,玩家在游戏中准备数据丢失,玩家的帐号、装备被窃取或被删除的情况屡有发生,甚至出现了为夺取身份或装备而以暴力胁迫玩家说出帐号密码的刑事案件。一旦玩家的装备因上述原因以外灭失,玩家向网络游戏运营商提出的恢复、追回原拥有的无形虚拟财产的要求往往得不到保障。
有许多的顶级装备都是玩家花了大量的时间、心血和金钱才获得的,再凭借这些顶级装备在网络游戏中获得巨大乐趣的同时,玩家也将这些准备视为无价之宝。作为受害的玩家往往怀着痛苦的心情希望网络游戏运营商解决,或怀着一线希望寻求司法保护,均被以“网财不是财”或“无法可依”等理由拘之门外。
随着网络游戏的兴起与发展,随之而伴生的涉及游戏内存在的无形虚拟财产的案件越来越多,对于侵犯网络空间中的无形虚拟财产行为,如盗窃、诈骗虚拟货币、物品、武器应当如何处理,属于我国立法的真空地带,而这类案件目前在司法实践中已经到了无法回避的地步。
产生纠纷的原因在如下两个方面:(一)社会各界对于无形虚拟财产的法律性质存在不同的认识;(二)现有法律对于网络运营商与玩家之间的义务及责任范围界定不明确。以上问题不解决,势必损害网络游戏这个行业的健康发展。因此,统一对网络游戏无形虚拟财产的认识,通过立法界各方的责任和义务,通过司法途径予以贯彻,是解决问题的关键所在。
??? 在我国,网络上的无形虚拟财产并没有得到有效的保护,究其原因在于现行法律包括《宪法》和《民法通则》只对公民的合法收入、储蓄、房屋和其他合法财产予以认可,并没有对无形虚拟财产的合法性作出明确规定。在《消费者权益保护法》中,网民对无形虚拟财产的权利也不属于现有的消费者权利中的任何一项,因此出现了很多玩家在丢失财物后投诉无门的现象。因而为了保护网络游戏者的合法利益,促进网络事业的健康发展,加快解决“网络无形虚拟财产的合法性认定、制定保护网络无形虚拟财产的相关性法律法规等关键问题”迫在眉睫。
??? 由此可见,当前我国并没有具体的法律法规对网络无形虚拟财产进行有利的保护,现实生活中,关于网络无形虚拟财产的纠纷日渐增多并且出现了一系列的恶性案件。网络“窟窿桥”急需法律堵“漏”。
二、无形虚拟财产的概念和特征
1.无形虚拟财产的定义
无形虚拟财产是指网络游戏玩家在网络游戏中获得的游戏帐号和角色等级,以及
①摘自《新民晚报》2005830日第1
②摘自《电脑报》2005年4月24日第4版
各种装备、游戏货币等物品,其物理上以电子数据形式存在,而在网络游戏的环
境中,体现为具有某些游戏功能的物品。且由于上述物品是通过玩家付出精力、时间和金钱而获得的,在现实中形成了大量的网下交易且有些稀缺的虚拟物品价格不菲,所以,大家称其为“无形虚拟财产”以区别现实世界中的财产。
2.无形虚拟财产的种类
网络虚拟空间里含有多种无形虚拟财产,笔者认为主要包括:1、游戏账号等级2、虚拟金币3、虚拟装备(武器、装甲、药剂等) 4、虚拟动植物5、虚拟ID账号及角色属性等。
3.无形虚拟财产的来源
帐号由玩家注册时从游戏运营商处获得。角色的级别由玩家长时间的打怪练级获取经验值而提高。装备和虚拟货币等无形虚拟财产的获得来自以下几个方面:
1.? ? ? 从游戏运营商处直接购买,或在游戏开始阶段由游戏运营商赠送。
2.? ? ? 通过消灭游戏中的“怪兽”或完成游戏中的任务而获得。
3.? ? ? 从网上及现实社会中的交易市场上获得。
通过前两种途径而拥有的无形虚拟财产均是正规的。但从第3种途径受让的“二手”无形虚拟财产则存在“非法代码的游戏道具”与“非法代码的虚拟货币”。这些“非法代码的游戏道具与虚拟货币”不是来源于正常的渠道,而是利用升级武器而产生的;或者利用游戏程序漏洞而非法产生的;或者网络游戏公司的非法程序非法制作的。
4.无形虚拟财产的特征
随着网络事业的发展以及关于网络无形虚拟财产纠纷的不断增加,各种形式的纠纷的不断出现,网络无形虚拟财产已经不在完全“虚拟”,侵犯无形虚拟财产已经突破虚拟空间而向现实空间过渡。具有一定的现实性无形虚拟财产不只是虚拟的或者独立存在于虚拟社会中的,而是逐渐与现实社会的真实财产建立了对应或者换算关系。因此,无形虚拟财产已经具备了现实社会中真实财产的价值。理应受到法律的保护,只是在保护的方式以及手段方面做出不同的规定而已。网络无形虚拟财产是随着网络的发展而发展起来的,它具有以下特点:
??? 1
、无形性(客观性),无形虚拟财产在本质上只是一组保存在服务器上的数字信息,台湾的相关立法称作“电磁记录”,其以电磁记录形式存储于游戏服务器上。
??? 2、可转让性,无形虚拟财产既可以通过买卖的方式在玩家和游戏服务商之间转让也可以通过离线交易的方式在玩家间转让,现实中也存在很多网站进行这种交易活动
??? 3、有价值性,网络无形虚拟财产也是有价值的,网络无形虚拟财产的价值包括使用价值与交换价值。
4、时限性,网络无形虚拟财产只存在于游戏运营阶段,游戏一旦停止运营,无形虚拟财产也会随之消失,因而具有明显的时限性。
??? 5、依附性,无形虚拟财产基于特定的虚拟社区空间而存在,基于特定的网络游戏而存在。
?? 之所以在概念中使用“虚拟”二字,不是指这种财产的价值是虚幻的,更不是指此种财产的法律性质是虚幻的,而是为了与传统的财产形态提供适当的区分,表明无形虚拟财产因网络虚拟空间而存在。无形虚拟财产与传统形态财产的价值来源存在着巨大差别,存在于不同的形态领域。
??? 虚拟物品的交易,直接表现出了虚拟物品在现实世界中的价值。我们应该承认无形虚拟财产的价值并予以保护。???
5.无形虚拟财产纠纷的表现形式
因无形虚拟财产而引发的或者与无形虚拟财产有关的纠纷主要有这样几种情形:
1.无形虚拟财产被盗引发的玩家与盗窃者之间、玩家与运营商之间的纠纷。无形虚拟财产一旦被盗,用户查找盗窃者往往比较困难,或者虽能找到但难以举证,因此一旦发生无形虚拟财产被盗后往往会请求运营商协助提供证据,更多的是直接以运营商没有尽到应尽的安全义务为由将运营商诉诸法院。
??? 2.虚拟物品交易中欺诈行为引起的纠纷。虚拟物品交易已经非常普遍,因利益驱使也滋生了大量的欺诈行为,比如一方支付价款,而对方不履行移交虚拟物品的义务,或者虽然履行该义务,但与对方支付的对价不相符等等。
??? 3.因运营商停止运营引发的无形虚拟财产方面的纠纷。运营商停止运营原因很多,多数是因经营不善而终止运营,也有恶意终止运营。不管哪种情况都会使得玩家的无形虚拟财产失去存在的依据和价值,因此往往会引起玩家和运营商之间的纠纷。
??? 4.游戏数据丢失损害到无形虚拟财产而引起的纠纷。数据的丢失有的并不对无形虚拟财产带来影响,但也可能会引起有关服务质量方面的纠纷,在此谈及的是数据丢失对无形虚拟财产产生影响的情形,这种影响可以表现为虚拟物品属性的更改进而影响到虚拟物品的价值,也可表现为虚拟物品的丢失使得玩家的无形虚拟财产化为乌有等。这些都可能引发玩家和运营商之间的纠纷。
??? 5.因使用外挂账号被封引起的无形虚拟财产纠纷。使用外挂一般而言属非法行为,但运营商因玩家使用外挂而封号是否有法律依据?如果说运营商有权对使用外挂的行为予以惩罚,那么这种惩罚能否延及玩家合法获得的无形虚拟财产?事实上的做法是一旦玩家使用外挂,那么账号将被封,与之相连的用户的无形虚拟财产也等于被完全查封了,因此往往会引起有关的纠纷。还有一种情况就是运营商因判断错误而误封玩家账号,这也会引起纠纷。
???
三、无形虚拟财产相关民事义务和责任
1)网络游戏运营商和玩家之间的法律关系
网络游戏无形虚拟财产是玩家对游戏运营商的债权,也可称为一个合同。但是,这个合同是从属于玩家与游戏运营商达成的游戏服务基本合同的从合同。
网络游戏运营商和玩家之间形成消费服务合同关系
网络游戏运营商经营网络游戏,玩家是参与该游戏的用户之一,网络游戏运营商为玩家提供网络游戏服务,双方形成消费者与服务商之间的法律关系。
玩家参与网络游戏的过程,现在普遍的做法是,玩家下载游戏的客户端程序后,可登陆到运营商的服务器进行帐号注册,并用购买的点数卡换成游戏时间,玩家即与运营商达成游戏合同关系。而运营商以出售点数卡的收入为利润来源。因此,玩家所购买的其实是运营商的服务而非游戏产品本身。双方形成了消费服务关系。因此,玩家作为消费者可以通过《消费者权益保护法》以及民法通则、合同法得到权益保护。
服务合同关系与“注册协议”
玩家通过注册游戏帐号、支付点卡等行为与游戏运营商达成游戏服务合同。在注册的过程中,玩家首先必须对运营商制订并提供的“注册协议”进行同意的点击,然后才能注册成功并开始游戏。
虽然每个玩家注册时都会点击同意“注册协议”,但“注册协议”能否作为约束玩家和运营商之间的合同,能否作为运营商规避责任的“理由”?基于以下原因,“注册协议”的效力具有不确定性。
(一)运营商提供的注册协议因缺乏稳定性而很可能被司法部门否认
由于网络内容可以经常更新,运营商完全可以单方面修改注册协议的内容但要知道“注册协议”是在玩家注册过程中出现的,玩家除了第一次注册时可能会草草阅读一下“注册协议”之外,玩家在以后每次登录游戏时根本看不到,游戏的官方网站也是很少登录的。基于此原因,运营商提供的注册协议因缺乏稳定性很可能被法庭否认。
(二)运营商在目前条件下很难对玩家承诺的“注册协议”的内容进行举证
注册协议”成立生效的前提是运营商必须证明以下两点同时成立:
1.? ? ? 玩家曾经同意或者承认该合同内容;
2.? ? ? 玩家注册时承认的合同内容与发生纠纷时的合同内容一致。
玩家注册游戏的过程可以被运营商保留,玩家点击同意“注册协议”的记录也被包括其中,但如果“注册协议”的内容在注册后发生变化的话,运营商无法证明玩家注册时承认的合同内容与发生纠纷时的合同内容一致。
(三)因“注册协议”的某些条款违反了公平原则而导致部分无效
格式条款是指格式条款的提供方为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。“注册协议”是运营商为了玩家注册的重复使用而预先拟订的,在与玩家订立合同时无法协商的,其特征符合我国《合同法》规定的“格式条款”的特征。如果网络游戏运营商提供的“注册协议”在技术上缺乏稳定,玩家又不承认该文本内容,那么将导致的结果是“注册协议”不能成立;或是因为协议条款缺乏公平性,导致的“注册协议”的部分条款无效。但是,“注册协议”仅仅是玩家和运营商之间对消费者和服务的权利义务的约定。“注册协议”不成立或部分条款无效,并不影响运营商和玩家之间所形成的消费者与服务者的消费服务合同的权利、义务关系即应适用我国民法通则、合同法和消费者权益保护法等有关法律规定进行调整。网络游戏运营商应承担作为服务者的法定义务和责任。
(2)网络游戏运营商的义务和责任
(一)运营商应尽的主要义务
玩家接受运营商的服务关系主要体现在两方面:一是运营商在玩家游戏时应当提供符合一定要求的网络和技术环境服务。如果其服务质量没有达到其承诺或法律所确定的标准,则应向玩家承担相应的责任。另一方面就是运营商应当合法保存玩家在游戏中所形成的数据资料并保证其完整性。这些数据资料包括玩家的个人信息数据和玩家在游戏中获得的无形虚拟财产的数据。
运营商的主要义务是保障玩家能随时连线进行游戏,提供安全、规范的网络游戏环境,保障玩家存放在服务器上的数据的安全。网络游戏与传统服务业并不完全相同,网络游戏的特点是玩家在游戏中可以不断升级虚拟角色的身份,获得虚拟财物并以此为游戏的主要目的。而且虚拟角色的身份和虚拟财物是可以持续保存的,即在玩家下线后,经营商仍在其服务器上保存玩家的数据资料,作为玩家以后再次上线时运营商提供特定水平服务的凭证。
(二)运营商对无形虚拟财产灭失承担责任的归责原则
1.运营商承担义务的范围应合理
如果运营商未能尽到上述注意和保护义务,造成玩家无形虚拟财产灭失,则应承担相应的责任。但上述的注意和保护义务应强调“合理”,即应该限定在一定的范围。理由如下:
《消费者权益保护法》规定,经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务,应当向消费者作出真实的说明和明确的警示,并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。换言之,法律允许经营者提供有瑕疵的服务,但必须履行告知消费者的义务。
2.运营商对无形虚拟财产灭失的责任承担适用过错责任原则
所谓“过错责任”是指:行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件,即当事人违反民事义务而侵犯他人权利,有过错应承担民事责任,无过错则不承担民事责任。我国《民法通则》第106条第2款规定,“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产,侵害他人财产、人身的,应当承担民事责任。”这一规定,明确了承担民事责任的过错责任的原则。我国《民法通则》规定了三种规则原则,分别是:第106条第2款规定的过错原则,第106条第3款规定的无过错原则、第132条规定的公平责任原则。过错原则是民法侵权法的一般归责原则,无过错原则由于需要法律的特别规定是处于次要地位的,公平原则更是毫无疑问的处于补偿的地位,这是我国民法理论界的通说。过错原则适用于一般侵权行为,只要没有法律的特别规定,侵权行为的认定必须适用过错原则。《民法通则》第121条至第127条以及第132条等条款规定了适用无过错责任的情形,其中不包括电子商务侵权行为,因此,从体系上解释来说,电子商务侵权行为不应当适用无过错责任而只能适用过错责任。所以,运营商对玩家无形虚拟财产的灭失,只承担过错责任。
(3)网络游戏玩家的义务
(一)在注册网络游戏帐户时,应填报真实的姓名和身份情况。
现实中玩家在游戏时注册的帐号名称与自己真实姓名往往不一致,而且在提供自己身份情况时也作“虚假陈述”,那么在出现纠纷时如何确认帐号的归属就成为一个棘手的问题,导致丧失诉讼主体的资格及法律救济机会。当然,理论上玩家可以提交与游戏注册的电话号码一致的话费收费发票、或提供的点卡充值记
①摘自商建刚《网络法》学林出版社,2005年8月第1版,第138-139页
录以及证人证言,确认自己就是争议帐号的拥有者。但是在实践中,运营商不会也不可能像法院这样能够较为详细地对玩家提供的材料进行审查。所以,玩家在注册游戏帐号名字时可以起一个“网名”,但注册过程中填写身份情况时应保证真实,这样才能在纠纷解决中及时使运营商确认无形虚拟财产的真正主人。不要担心被泄密,运营商会遵守法律和服务合同所规定的保密义务。
(二)在公众场所上网游戏时的自我保护。
玩家对自己的游戏帐号及密码等个人资料也要尽妥善保管义务。在处理无形虚拟财产的纠纷中,如运营商有充分证据证明其已尽了合理注意和保障义务,玩家就必须对自己的疏忽而导致密码帐号被盗承担责任。
玩家可以从如下方面注意对自己个人资料进行保护:
1.??????????? ? ? 不要向他人透露任何资料,即使游戏的工作人员绝不会在网上询问玩家的任何资料。
2.??????????? ? ? 尽量不要使公用计算机,如果使用公用计算机,务必在离开之间先下线。
3.??????????? ? ? 不要安装非法或来路不明的程序。因为在各种私人网页、地下网站上经常可见五花八门的游戏外挂、作弊程序,这些程序很有可能负有“木马程序”等,窃取玩家的密码等资料。
(三)在装备丢失的情况下,具有立即举报的义务。
在玩家的装备丢失后,如果装备已经被交易了,那么玩家找回准备的难度就大大增加。换言之,如果准备没有被交易,则在玩家向运营商举报后,运营商可以采取调查路径、冻结帐号等手段,在投诉玩家和拥有装备的玩家之间协调解决。如果诉玩家诬告,被投诉人可以对投诉人进行索赔。如果投诉人的投诉成立,则拥有准备的玩家就是偷盗者,应当承担法律责任。包括返还装备的民事责任、涉嫌盗窃的刑事或者行政责任。
被盗的装备交易了,会出现了投诉人、盗窃者、装备购买人的三者以上的关系。在这复杂关系中,盗窃者往往是无法找到了。因此,盗窃者是不会出现在投诉人和装备拥有人之间的处理程序中。
所以,为了避免纠纷复杂化,玩家理应尽早举报,使得准备不被交易。
(四)遵守有关互联网信息发布的法律、法规及道德礼仪规范。
网络游戏中,玩家之间的信息交流也是游戏内容的一种。因此,玩家在交流过程中必须遵守相关法律法规,不得带有反动的、破坏民族团结的、教唆犯罪的以及侵害他人合法权益的内容。否则,运营商会依据服务合同或有关部门的要求终止对玩家的服务,玩家也丧失了对无形虚拟财产的权益。
(五)不得有损于其他玩家和运营商的行为。
玩家有侵害其他玩家或运营商的合法权益的行为,运营商有权依照服务合同对其进行惩处,情节严重的,取消其游戏资格。如其行为构成了违法犯罪,还要承担民事、行政和刑事法律责任。
四、无形虚拟财产的相关犯罪及刑法保护
(1)无形虚拟财产应属于刑法保护的财产范畴
①摘自司晓《无形虚拟财产的性质及其民法保护》
(一)刑法上保护的财产是具有交换价值和使用价值双重属性的财产
我国民法中财产的范围是相当广泛的,“须能满足人们生活的需要”是民事上财产中“物”的特征之一。“也就是说,物必须对人有价值。此种价值,非以金钱价值或物质利益为限,精神价值,如文化价值、情感价值也包括其中。”由此看出,在民法领域内,财产范围比较广。即只要具有使用价值,无须考虑其是否具备交换价值均可以成为民法意义上的财产。但刑法则不同,在刑法分则“侵犯财产罪的对象应该是有具有价值和使用价值的财物。”所以刑法保护的是同时具有交换价值与使用价值的双重特征的财产,刑法上调整的财产不仅要求有用,还要具有可交易性,即具备一定的市场价格。当民法上的财产具备交换价值的时候,符合被侵害“数额较大”的条件,就成为了刑法保护的财产。
(二)网络无形虚拟财产同时具备使用价值与交换价值
无形虚拟财产可以满足玩家的精神需要,具有精神上的使用价值;同时,其作为债权凭证可以转让,对玩家具有明显的经济利益。前述现实中普遍存在的无形虚拟财产市场交易现状已经说明问题。据网上报道,游戏帐号,北京地区最高的卖过6000元。就是说,当玩家在网络游戏中获得了稀有高级的无形虚拟财产,那么他可以通过交易平台将网络无形虚拟财产转让给其他玩家而获得高额回报,这对用户来说,显然具有明显的交换价值,并表现出一定的时常价格。因此,无形虚拟财产同时具备使用价值与交换价值,符合刑法上保护的财产的必要条件。
(三)我国刑法保护债权凭证
我国《刑法》第九十二条规定,“公民私人所有财产是指公民的合法收入、储蓄、房屋和其他生活照料,依法归个人、家庭所有的生产资料,个体户和私营企业的合法财产以及依法归个人所有的股份、股票、债券和其他财产。”我国刑法条文对财产的定义虽然采取的是列举的方法,但从中可以看出,公民的债券这类债权的凭证,其可以为公民带来经济上的利益,所以,公民的合法债权是受到刑法保护在职。结合前文所述无形虚拟财产作为一种债权的凭证,有类似债券的特征,第三方对无形虚拟财产的侵犯,实质是对玩家债权和财产权的侵犯,因此,对于无形虚拟财产理应归如《刑法》第九十二条“其他财产”的范畴,并给予刑法保护。
因此,在第三人恶意侵害玩家无形虚拟财产的情况下,当然应当承担民事上的私法责任与刑事上、行政上的公法责任。如在侵权人盗窃玩家无形虚拟财产的情况下,如果网络无形虚拟财产的价值经确定,属于“数额较大”,那么侵权人应当承担盗窃罪的刑事责任。如数额与侵权情节轻微,那么国家机关依然要对其予以行政处罚。
(2)无形虚拟财产相关刑事犯罪
(一)针对无形虚拟财产的盗窃罪
行为人通过木马程序,或偷看他人输入帐号密码或其他方式非法获取到其他玩家的游戏帐号密码,然后,通过该玩家的客户端将其装备转移至行为人可控制的帐号,或者直接将其他玩家的帐号改名并修改密码,从而控制该帐号及其装备而使该玩家无法登录该帐号。上述行为是在玩家并不知晓的情况下,以秘密窃取的方法,将无形虚拟财产转移至行为人控制之下,且脱离了无形虚拟财产持有人的控制范围,符合我国《刑法》规定的盗窃罪的构成要件。根据《刑法》第264条的规定,盗窃公私财物数额较大或者多次盗窃的,构成犯罪。即在后果严重的情况下,上述行为构成盗窃罪。如果后果不严重而不构成犯罪的,必要时可给予治安行政处罚。
(二)诈骗无形虚拟财产数额较大构成诈骗罪
在现实生活中主要有以下诈骗方式:(1)以相似名字或对方的朋友的名义骗取对方玩家的装备;(2)在网络游戏上交易支付虚拟货币时故意少打一个0,待交易成立,被害人发现后已无法还原,并造成价差损失;(3)冒充游戏管理人员骗取他人帐号密码。
如前所述,网络游戏无形虚拟财产同货币等其他公私财物一样,也是我国刑法所保护的对象。所以,诈骗他人无形虚拟财产与诈骗他人钱财一样也侵犯了他人的财产所有权。
(三)非法制造和销售无形虚拟财产后果严重构成破坏计算机信息系统数据罪
根据《中华人民共和国刑法》第二百八十六条规定,“违反国家规定,对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰,造成计算机信息系统不能正常运行,后果严重的,处5年以上有期徒刑。违反国家规定,对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加的操作,后果严重的,依照前款的规定处罚。”触犯该条款的行为构成“破坏计算机信息系统功能罪”或者“破坏计算机信息系统数据罪”。根据《计算机信息网络国家联网安全保护管理办法》第六条规定:“任何单位和个人不得从事下列危害计算机信息网络安全的活动:(一)未经允许,进入计算机信息网络或者使用使用计算机信息网络源的;(二)未经允许,对计算机信息网络功能进行删除、修改或者增加的;(三)未经允许,对计算机信息网络中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改或者增加的;(四)其他危害计算机信息网络安全的。”有上述行为之一的,“由公安机关给予警告,有违法所得的,没收违法所得,对个人可以并处五千元以下罚款,构成违反治安管理行为的,依照治安管理处罚条例的规定处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”
(四)抢劫无形虚拟财产构成抢劫罪
在此不用多说,主要是通过暴力和胁迫的手段,采取强制的手段逼迫对方说出,帐号密码。
(3)关于我国无形虚拟财产刑法立法的思考
由于当前立法中对无形虚拟财产的保护问题尚未明确,其犯罪形态无法完全由现行法加以解决。在刑法“罪刑法定原则”之下,必须修法增订。
(一)尽快出具司法解释,以确立对无形虚拟财产的刑法保护。
网络空间中侵犯无形虚拟财产的行为,当事人之间由于缺乏有效的解决方式和处理规则而无法解决纠纷,经常采用在现实空间中以违法手段加以解决,由此而导致社会治安秩序受到严重干扰,诱发各种刑事犯罪。网络游戏本是建立在网络上的虚拟社会,但是网络世界和现实世界存在有交叉点,这个交叉点下所显露的尽是恶果。
因此,建议最高人民法院出具司法解释,将无形虚拟财产纳入刑法保护的范畴。尤其是对侵犯无形虚拟财产的行为引用传统侵犯财产犯罪的条款加以惩罚,不仅是对无形虚拟财产的拥有人应有权益的保护,而且是适应时代进步的应有之举。同时,也
是有效减少基于缺乏法律保护体系而引发的无形虚拟财产所有人采用非法手段以图私力救济的唯一措施。
(二)对无形虚拟财产的犯罪案件确立“允许调解或和解”和“告诉才处理”的制度
我国《刑法》规定了人民法院对于告诉才处理的和被害人有证据证明的轻微刑事案件,可以进行调解。自诉人在宣告判决前可以同被告人自行和解或者撤回自诉。对于告诉才处理的犯罪,实行不告不理。根据我国《刑法》的规定,侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、非法占有代为保管的他人财务罪,告诉才处理。这五种犯罪以被告人的告诉作为追究刑事责任的前提条件,被害人及其法定代理人没有告诉或告诉后又撤回告诉的,则不追究刑事责任。在我国刑法中,盗窃罪和诈骗罪不属于上述五种自诉案件的犯罪,而都是公诉案件。因此,在解决侵犯无形虚拟财产的刑事案件中,调解结案和告诉才处理属于一种可以尝试的方式。
五、关于无形虚拟财产纠纷中举证责任的分担
在现存的网络财产纠纷中,普遍存在着网络中取证难的现状,突出的就是双方的举证责任问题。在网络游戏中,玩家是消费者,相对服务商来说,玩家是弱势的。服务商在网络游戏合同中,不但具备了经济、技术上的优势,而且在游戏的维护经营中也起着操控全局的作用。在实际生活中,玩家一旦发生网络无形虚拟财产丧失的情况,因为技术上与经验上的弱势,玩家根本无从判断自己的网络无形虚拟财产的灭失是因为服务商外的第三人侵权还是因为服务商的过失操作所造成的,玩家无法判断对自己利益的侵害是由于服务商的违约还是第三人的侵权而导致的。这时,玩家往往将诉求本能的投向服务商。此时,根据公平原则,服务商基于技术、人力、财力、游戏运营控制上的优势,应当对其自身不存在游戏维护、管理上的过错而承担举证责任,若举证不能,应当推定服务商存在过错,要承担败诉的后果。相反,若服务商可以证明自己不存在任何过错或证明用户存在故意或重大过失,则相应的应该免责。在这种情况下,服务商承担的是一种类似“过错推定”的责任。同时,对用户而言,其也要就自身的债权的合法性,以及债权受到侵害的事实,而尽一般的举证责任,服务商也应当予以必要的协助和配合。通常玩家在提起诉讼请求前都要面临着两项基本的举证义务:第一,网络中的ID与现实中的你是否是同一个人?第二,你所诉称的装备、等级、程度等等信息是否是真实存在过?
??? 对于第一个主体身份的确认问题,比较容易解决。因为一般玩家在加入某款网络游戏的时候,都会拥有相应的用户名和密码,而且此用户名和密码是非公开的,在注册时需要填写相应的能够证实自己真实身份的资料,比如身份证号码、电子邮箱地址等信息,而这些信息网络游戏运营商一般都会妥善保管,不易丢失。
??? 对于第二个信息真实性的举证问题,却是相对困难的。因为玩家在进行游戏的过程中,所有的数据资料都记录于游戏运营商的服务器上,自己并没有保存。目前,我国相关游戏运营商大都不会定期保存玩家的游戏历史数据,也很少协助玩家重现游戏数据。正因为如此,大量的网络游戏纠纷中的玩家与游戏运营公司
于志刚《虚拟空间中的刑法理论》中国方正出版社2004年9月第1版,第115-116页,
很难协调一致来处理纠纷,往往在协商未果的情况下,玩家把游戏运营商告上了法庭。笔者认为,从技术上来看,游戏运营商有能力协助玩家保存历史数据,防止数据丢失;而从法律上来看,游戏运营商由于收取玩家的费用,也有义务保存历史数据,防止数据丢失并重现游戏数据。所以,笔者建议今后应该通过制定一定的游戏规则对网络游戏进行规范,并明确网络游戏运营商应负担的法律义务。笔者认为:(1)对涉及虚拟物的诉讼,服务商应配合法院取证工作、提供相关的电磁记录数据; (2)对玩家证明其游戏主体身份的证据,服务商否认的,由服务商负责举证; (3)因虚拟物灭失引起的玩家起诉服务商的侵权诉讼,由服务商就其致使虚拟物灭失的行为的合法性承担举证责任。
六、结语
网络不是一片净土,只要有人活动的地方,无论虚拟还是现实都会有冲突与纠纷,而冲突和纠纷的解决不可能离开法律,尤其是网络的深入发展更期待法制的完善与健全。网络游戏是其中之一,其近几年的发展使人们担心藏在法律死角下,躲在黑暗中肆意舞动的网络游戏还将上演多少出闹剧?其长远的发展离不开法律的支持和保障,因此尽快立法是当务之急,完善法律以适应网络游戏产业长远发展的需要,已经到了刻不容缓的地步。网络游戏产业的飞速发展,迫切要求对网络无形虚拟财产的有关法律问题进行深入研究。任何权利的实现都离不开法律的保障与救济,即只有通过法律禁止与制裁侵犯权利的行为的发生,权利才可以得到真正的实现。为了减少私力救济事件的发生,将侵犯无形虚拟财产的行为纳入法律的调整范围极其必要,制定保护无形虚拟财产的法律势在必行。我们可以看到,中国的网络游戏市场正在迅速的扩张发展。由规模不断扩展的游戏产业带来的一系列法律问题与立法的滞后性之间的矛盾,在网络游戏产业领域内得到了较为明显的体现。只有加快对网络无形虚拟财产相关的法律法规的立法步伐,在司法上得到认识上的统一并积极引导,才能全面,有效的调整网络无形虚拟财产这一特殊的法律关系,使网络游戏产业在社会主义法治的轨道内实现平稳、健康、有序的发展。正如网络游戏需要游戏规则一样,服务商与玩家这两大群体间的利益也需要规则。相信在不久的将来,与网络无形虚拟财产这一新事物相关的、较为完善的法律法规一定会应运而生,游戏玩家的合法权益必将得到法律的维护,中国的游戏产业也一定会得到健康、长足的发展。
最后我们还要解决发展自己民族游戏软件的必要性和可行性的问题。以及与网络游戏相关的其他法律政策问题等等太多太多,工作之巨大与艰辛也可想而知。但不论困难与否,网游立法以是大势所驱,网络的发展犹如科技巨轮,人类的发展不能停滞,想要刹住是不可能的!我们必须引导它朝我们规定的路线去进展。
参考文献:
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